海外上市的法律法規(guī)-ESG跨境

本文所指擬海外上市公司，特指擬上市的公司的注冊(cè)地和上市資產(chǎn)均在中國大陸的企業(yè)。

國內(nèi)企業(yè)進(jìn)入國際資本市場(chǎng)融資，首先是要確立公司組織形式為股份公司。下面將向您介紹從股份公司的組建設(shè)立到海外上市的程序和工作內(nèi)容，以便于您安排部署海外上市的工作。

企業(yè)發(fā)起設(shè)立或改制為股份公司并成功地在海外證券交易所上市，還要依據(jù)國內(nèi)及上市所在地的法律法規(guī)，而且這些法律法規(guī)在不同時(shí)期還有某些變化，這將直接影響到公司的組建和上市工作。

一、正確認(rèn)識(shí)股份制和股份制公司

(一)股份制

1、股份公司經(jīng)營的產(chǎn)品和勞務(wù)是商品，股份公司的產(chǎn)權(quán)也是商品，因?yàn)?/p>

它已隨著股票上市而不斷發(fā)生產(chǎn)權(quán)和股權(quán)的交易。所以公司除經(jīng)營它的商品產(chǎn)品或勞務(wù)之外，也要進(jìn)行資產(chǎn)的經(jīng)營。

2、進(jìn)行改造股份制是社會(huì)資金的重新組合、企業(yè)產(chǎn)權(quán)的變革，因此也必

然引起責(zé)權(quán)利的再分配。

(二)我國股份公司設(shè)立的方式

1、發(fā)起設(shè)立：

發(fā)起設(shè)立是發(fā)起人認(rèn)購公司首次(設(shè)立時(shí))發(fā)行股份而設(shè)立公司的一種方式。這種設(shè)立方式無須制作認(rèn)股書，無須向社會(huì)公開募集股份，無須召開創(chuàng)立大會(huì)，設(shè)立程序比募集設(shè)立簡單。

2、募集設(shè)立：

募集設(shè)立是發(fā)起人認(rèn)購公司首次(設(shè)立時(shí))發(fā)行的部分股份，其余股份向社會(huì)募集認(rèn)購而成立公司的一種方式。這種方式比發(fā)起設(shè)立方式復(fù)雜，要實(shí)行公開募股和召開創(chuàng)立大會(huì)的程序。

(三)股份公司設(shè)立形式

1、新設(shè)

按照我國股份制試點(diǎn)的通行做法是，具有投資主體資格的境內(nèi)、外法人或自然人，主要指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門，具有法人資格的企業(yè)、事業(yè)及其他單位，將自己所有或依法經(jīng)營管理的部分財(cái)產(chǎn)以發(fā)起人的身份出資，組建一家新的股份有限公司。股份有限公司設(shè)立后，出資人仍獨(dú)立存在，原有的法人地位不取消。

2、現(xiàn)有企業(yè)改制

現(xiàn)有企業(yè)改制，可以實(shí)行發(fā)起設(shè)立，也可以實(shí)行募集設(shè)立。募集設(shè)立時(shí)，發(fā)起人可以少于5人。實(shí)踐中有實(shí)力國有企業(yè)，多采取募集設(shè)立方式。

二、企業(yè)重組基本模式

1、整體上市模式

發(fā)起人企業(yè)不進(jìn)行資產(chǎn)調(diào)整，原企業(yè)整體上市，此種模式是用于下列條件：

(1)新建的企業(yè)或社會(huì)負(fù)擔(dān)較小的老企業(yè)；

(2)資產(chǎn)相關(guān)性大、業(yè)務(wù)單一；

(3)非經(jīng)營性資產(chǎn)有一定盈利能力。

2、分立模式

原企業(yè)集團(tuán)把經(jīng)營性資產(chǎn)及相關(guān)的負(fù)債和權(quán)益投入擬上市公司，剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)。被剝離資產(chǎn)若有較強(qiáng)盈利能力，一般應(yīng)重組成新的法人主體，原企業(yè)撤銷；否則就保留原企業(yè)法人地位，對(duì)擬上市公司控股。使用條件為：(1)大而全性質(zhì)的大型國有企業(yè)；(2)資產(chǎn)相關(guān)性不大；(3)上市公司不承擔(dān)非經(jīng)營性資產(chǎn)。

3、合并模式

該模式是原企業(yè)通過購買或股權(quán)交換方式取得對(duì)另一個(gè)企業(yè)的控股地位或另一企業(yè)的全部資產(chǎn)，成立股份公司，被收購企業(yè)成為原企業(yè)的附屬公司或被撤銷；也可新設(shè)立股份公司，納入兩家以上企業(yè)的資產(chǎn)，原有企業(yè)全部撤銷。適用于：(1)原企業(yè)規(guī)模小，但相對(duì)獨(dú)立，業(yè)務(wù)聯(lián)系緊密；(2)各企業(yè)有自己的優(yōu)勢(shì)，在行業(yè)中有一定的影響；(3)單個(gè)一家企業(yè)規(guī)模小，無法滿足上市的要求。

企業(yè)股份制改制與重組，組建股份公司到海外上市，一般需要籌備相當(dāng)長的時(shí)間，編寫多種資料，經(jīng)過各個(gè)管理機(jī)關(guān)審批，需要技術(shù)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、評(píng)估、法律、證券等專業(yè)人員參加，最后形成上報(bào)文件。因而需要統(tǒng)一的規(guī)劃設(shè)計(jì)、控制、協(xié)調(diào)、指導(dǎo)、操作，從而保證公司籌備的順利進(jìn)行。在這一過程中，財(cái)務(wù)顧問和中介機(jī)構(gòu)將起到非常重要的作用。

三、海外上市的意義

1、募集大筆投資性的、不可隨意撤出的企業(yè)發(fā)展資金。

2、建立長期在股市上融資的條件，每年都可能融得相當(dāng)30%于上市資產(chǎn)的資金。

3、控股股東的資產(chǎn)放大并可以在股票市場(chǎng)上變現(xiàn)，為投入資金構(gòu)筑了退出平臺(tái)。

4、有利于規(guī)范企業(yè)管理、有利于社會(huì)監(jiān)督、增強(qiáng)企業(yè)的凝聚力和向心力。

5、在國際化的技術(shù)、市場(chǎng)、管理和人才等方面，獲得更多的合作機(jī)會(huì)，為企業(yè)走向國際市場(chǎng)創(chuàng)造條件。

6、作為上市公司，能獲得巨大(行情 論壇)的發(fā)展和擴(kuò)張能力?，F(xiàn)在的企業(yè)并購，已經(jīng)很少采取現(xiàn)金收購，往往是以股權(quán)置換的方式進(jìn)行。這種能力就是利用股市資金而形成的。

四、國內(nèi)企業(yè)海外上市的方式和上市地點(diǎn)

國內(nèi)企業(yè)海外上市的途徑可歸為兩大類：直接上市與間接上市。

(一)境外直接上市

境外直接上市即直接以國內(nèi)公司的名義向國外證券主管部門申請(qǐng)發(fā)行的登記注冊(cè)，并發(fā)行股票(或其它衍生金融工具)，向當(dāng)?shù)刈C券交易所申請(qǐng)掛牌上市交易。即我們通常說的H股、N股、S股等。H股，是指中國企業(yè)在香港聯(lián)合交易所發(fā)行股票并上市，取Hongkong第一個(gè)字“H”為名；N股，是指中國企業(yè)在紐約交易所發(fā)行股票并上市，取New York第一個(gè)字“N”為名，同樣S股是指中國企業(yè)在新加坡交易所上市。

通常，境外直接上市都是采取IPO(首次公開募集)方式進(jìn)行。境外直接上市的主要困難在于是：國內(nèi)法律與境外法律不同，對(duì)公司的管理、股票發(fā)行和交易的要求也不同。進(jìn)行境外直接上市的公司需通過與中介機(jī)構(gòu)密切配合，探討出能符合境內(nèi)、外法規(guī)及交易所要求的上市方案。

境外直接上市的工作主要包括兩大部分：國內(nèi)重組、審批(目前，證監(jiān)會(huì)已不再出具境外上市“無異議函”，也即取消對(duì)涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市的法律意見書的審閱)和境外申請(qǐng)上市。

(二)境外間接上市

由于直接上市程序繁復(fù)，成本高、時(shí)間長，所以許多企業(yè)，尤其是民營企業(yè)為了避開國內(nèi)復(fù)雜的審批程序，以間接方式在海外上市。即國內(nèi)企業(yè)境外注冊(cè)公司，境外公司以收購、股權(quán)置換等方式取得國內(nèi)資產(chǎn)的控制權(quán)，然后將境外公司拿到境外交易所上市。

間接上市主要有兩種形式：買殼上市和造殼上市。其本質(zhì)都是通過將國內(nèi)資產(chǎn)注入殼公司的方式，達(dá)到拿國內(nèi)資產(chǎn)上市的目的，殼公司可以是以上市公司，也可以是擬上市公司。

間接上市的好處是成本較低，花費(fèi)的時(shí)間較短，可以避開國內(nèi)復(fù)雜的審批程序。但有三大問題要妥善處理：向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)材料備案，殼公司對(duì)國內(nèi)資產(chǎn)的控股比例問題和上市時(shí)機(jī)的選擇。

(三)其它境外上市方式

中國企業(yè)在海外上市通常較多采用直接上市與間接上市兩大類，但也有少數(shù)公司采用存托憑證和可轉(zhuǎn)換債券上市。但這兩種上市方式往往是企業(yè)在境外已上市，再次融資時(shí)采用的方式。

(四)上市地點(diǎn)

中國企業(yè)海外上市地點(diǎn)，多為香港、美國和新加坡。多倫多、倫敦、東京等地也偶有涉及，但影響力相對(duì)較小。

第二部分 境外上市基本條件及報(bào)送文件

一、公司申請(qǐng)上市的必備條件

目前，證監(jiān)會(huì)已不再出具境外上市“無異議函”，即取消對(duì)涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市的法律意見書的審閱；也取消了境內(nèi)企業(yè)境外上市的分批預(yù)選制，改為成熟一家，批準(zhǔn)一家；同時(shí)還取消了原來重點(diǎn)支持國有企業(yè)的提法，只要符合境外上市條件的，不管所有制形式均可申請(qǐng)境外上市。

一般而言，境內(nèi)企業(yè)境外上市須具備以下條件：

符合我國有關(guān)境外上市的法律、法規(guī)和規(guī)則；

籌資用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策及國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定；凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣，并有增長潛力，按合理預(yù)期市盈率計(jì)算，籌資額不少于5000萬美元；

具有規(guī)范的法人結(jié)構(gòu)及較完善的內(nèi)部管理制度，有較穩(wěn)定的高級(jí)管理層及較高的管理水平；

上市后分紅派息有可靠的外匯來源，符合國家外匯管理的有關(guān)規(guī)定；

證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件；

境內(nèi)公司業(yè)績除了滿足我國證監(jiān)會(huì)的要求，各證交所均對(duì)公司申請(qǐng)上市有一定要求，比如香港聯(lián)交所主板上市要求，最近一年股東盈利不低于2000萬港幣，前兩年累計(jì)股東盈利不低于3000萬港元。

二、境內(nèi)公司申請(qǐng)境外上市需報(bào)送的文件

1、申請(qǐng)報(bào)告，其內(nèi)容應(yīng)包括：公司演變及業(yè)務(wù)概況，重組方案與股本結(jié)構(gòu)，符合境外上市條件的說明，經(jīng)營業(yè)績與財(cái)務(wù)狀況(最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度的財(cái)務(wù)報(bào)表、本年度稅后利潤預(yù)測(cè)及依據(jù))，籌資用途。申請(qǐng)報(bào)告需經(jīng)全體董事或全體籌委會(huì)成員簽字，公司或主要發(fā)起人單位蓋章。同時(shí)，填寫境外上市申報(bào)簡表。

2、所在地省級(jí)人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門同意境外上市的文件。

3、境外投資銀行對(duì)公司發(fā)行上市的分析推薦報(bào)告。

4、公司審批機(jī)關(guān)對(duì)設(shè)立股份公司和轉(zhuǎn)為境外募集公司的批復(fù)。

5、公司股東大會(huì)關(guān)于境外募集股份及上市的決議。

6、國有資產(chǎn)管理部門對(duì)資產(chǎn)評(píng)估的確認(rèn)文件、國有股權(quán)管理的批復(fù)。

7、國土資源管理部門對(duì)土地使用權(quán)評(píng)估確認(rèn)文件、土地使用權(quán)處置方案的批復(fù)。

8、公司章程。

9、招股說明書。

10、重組協(xié)議、服務(wù)協(xié)議及其它關(guān)聯(lián)交易協(xié)議。

11、法律意見書。

12、審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告及盈利預(yù)測(cè)報(bào)告。

13、發(fā)行上市方案。

第三部分 境外上市相關(guān)法律、法規(guī)名錄

一、基本法律方面

1、《中華人民共和國公司法》

2、《中華人民共和國證券法》

3、《中華人民共和國會(huì)計(jì)法》

4、《中華人民共和國仲裁法》

5、香港《公司條例》

6、香港《證券條例》

7、香港《保障投資者條例》

8、香港《證券(披露權(quán)益)條例》

9、香港《股份回購守則》

……

二、公司章程方面

1、《到香港上市公司章程必備條款》

2、《關(guān)于到香港上市公司對(duì)公司章程作補(bǔ)充修改的意見的函》

3、《中國證監(jiān)會(huì)海外上市部關(guān)于到境外上市公司向境外上市外資股股東發(fā)出會(huì)議通知信函時(shí)間的函》

……

三、發(fā)行與交易管理

1、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》

2、《關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》

3、《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》

4、《國家經(jīng)貿(mào)委、中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》

5、《關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問題的通知》

6、《關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知》

7、《關(guān)于境內(nèi)企業(yè)到境外公開發(fā)行股票和上市存在的問題的報(bào)告》

8、《境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)到香港創(chuàng)業(yè)板上市審批與監(jiān)管指引》

9、《監(jiān)管合作備忘錄》

10、《香港創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》

……

四、外匯管理方面

1、《結(jié)算、售匯及付匯管理暫行規(guī)定》

2、《關(guān)于境外上市企業(yè)外匯管理有關(guān)問題的通知》

3、《關(guān)于進(jìn)一步改革外匯管理體制的公告》

4、《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資管理工作若干問題的通知》

……

五、財(cái)務(wù)審計(jì)方面

1、《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》

2、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》

3、《會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范》

4、《股份有限公司會(huì)計(jì)制度》

5、《合并會(huì)計(jì)報(bào)表暫行規(guī)定》

6、《企業(yè)兼并有關(guān)財(cái)務(wù)問題的暫行規(guī)定》

7、《股份制試點(diǎn)企業(yè)股票香港上市有關(guān)會(huì)計(jì)處理問題的補(bǔ)充規(guī)定》

8、《股份制試點(diǎn)企業(yè)股票香港上市會(huì)計(jì)報(bào)表有關(guān)項(xiàng)目調(diào)整意見》

9、《關(guān)于香港上市的股份制試點(diǎn)企業(yè)執(zhí)行何種會(huì)計(jì)制度等問題的通知》

10、《國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》

11、《國際審計(jì)準(zhǔn)則》

12、香港《標(biāo)準(zhǔn)會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)說明》

……

六、工商稅收管理

1、《關(guān)于境外發(fā)行股票的股份制公司征收所得稅問題的通知》

2、《關(guān)于外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和外籍個(gè)人取得股票(股權(quán))轉(zhuǎn)讓收益和股息所得稅問題的通知》

……

七、國有資產(chǎn)和股權(quán)方面

1、《企業(yè)國有資產(chǎn)所有權(quán)界定的暫行規(guī)定》

2、《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》

3、《國有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法》及《國有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法施行細(xì)則》

4、《關(guān)于公開發(fā)行股票公司國有資產(chǎn)折股等問題的復(fù)函》

5、《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》

6、《股份有限公司國有股股東行使股權(quán)行為規(guī)范意見》

7、《國有資產(chǎn)評(píng)估項(xiàng)目備案管理辦法》及《國有資產(chǎn)評(píng)估項(xiàng)目核準(zhǔn)管理辦法》

第四部分 海外上市中常見問題

一、企業(yè)在國外發(fā)行股票有何好處：

1、在國外發(fā)行股票，可以增加發(fā)行者的國際聲望，提高發(fā)行者的地位、信譽(yù)和知名度，從而有利于企業(yè)開拓國際市場(chǎng)以及在對(duì)外貿(mào)易中取得信貸和服務(wù)的優(yōu)惠。

2、在國外證券市場(chǎng)發(fā)行股票，股東分散，發(fā)行者可較為自由地使用籌得的資金，降低企業(yè)被新股東控制的風(fēng)險(xiǎn)。

3、在國外證券市場(chǎng)發(fā)行股票，能夠籌集到各種貨幣的資金，滿足對(duì)外匯資金的需求。

4、國外證券市場(chǎng)資金來源廣泛，股票易于發(fā)行， 特別是當(dāng)國內(nèi)采取金融緊縮措施時(shí)，這種發(fā)行大為必要。

二、企業(yè)如何為自身正確定位(必要性)

需由財(cái)務(wù)顧問通過對(duì)企業(yè)項(xiàng)目可行性研究和產(chǎn)業(yè)趨勢(shì)與政策分析，研究分析企業(yè)的市場(chǎng)潛力和擴(kuò)張能力，幫助企業(yè)制定長期戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃，并以此確定企業(yè)的融資計(jì)劃和并購擴(kuò)張等資本經(jīng)營的安排。

三、企業(yè)如何選擇正確的融資方式

財(cái)務(wù)顧問根據(jù)對(duì)企業(yè)的客觀論證和融資方式的可操作性分析，提供境內(nèi)外的項(xiàng)目融資、產(chǎn)權(quán)融資、租賃融資、證券融資、投資基金等多種融資方式供企業(yè)比較，企業(yè)借助專業(yè)力量，根據(jù)自身的經(jīng)營目標(biāo)和融資目的選擇最優(yōu)的融資方案。

四、企業(yè)是否上市及其上市的時(shí)機(jī)、途徑和方法

財(cái)務(wù)顧問根據(jù)企業(yè)狀況作出是否上市的可行性分析，并對(duì)企業(yè)上市作出總體規(guī)劃，確立上市時(shí)間表，提供發(fā)行上市股票不同時(shí)間地點(diǎn)、途徑的建議，使企業(yè)作出充分準(zhǔn)備。

五、企業(yè)如何優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)擴(kuò)張能力，提高管理水平問題

財(cái)務(wù)顧問根據(jù)企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)和資本運(yùn)作情況，協(xié)助制訂現(xiàn)代企業(yè)制度綱要，作出企業(yè)法人治理方案和中長期發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃，并定期組織專家顧問團(tuán)成員與企業(yè)座談交流，提供權(quán)威的企業(yè)診斷咨詢報(bào)告和管理決策方案。

六、企業(yè)在海外上市過程中如何與境外中介機(jī)構(gòu)打交道

選擇既了解國內(nèi)企業(yè)同時(shí)又熟悉海外資本市場(chǎng)，且經(jīng)驗(yàn)豐富有良好業(yè)績的財(cái)務(wù)顧問，可以在上市過程中為企業(yè)設(shè)計(jì)最佳的方案，并能很好地協(xié)調(diào)各機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系，使企業(yè)能順利、高效、迅速地實(shí)現(xiàn)上市目標(biāo)。

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