訂立合同的程序之發(fā)盤的要件-ESG跨境

1.發(fā)盤內(nèi)容必需十分明確

依據(jù)《公約》第14條第1款的規(guī)定，發(fā)盤的內(nèi)容必需十分明確(SufficientlyDefinite)。所謂十分明確，指在提出的訂約建議中，至少應(yīng)包含下列三個基本要素:(1)標(biāo)明貨物的名稱;(2)明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)目或規(guī)定數(shù)目的辦法;(3)明示或默示地規(guī)定貨物的價錢或規(guī)定明確價錢的辦法。凡包括上述三項基本因素的訂約建議，即可構(gòu)成一項發(fā)盤。如該發(fā)盤被對方接收，買賣合同即告成立。

在實際業(yè)務(wù)中，發(fā)盤人發(fā)盤時，如能明白標(biāo)明要銷售或要購置的貨物的價錢和數(shù)目，當(dāng)然是更好的處置方法。但是，合同項下貨物的數(shù)目，有時只能由當(dāng)事人酌情處置或只能在交貨時具體明確。例如，某商人向?qū)Ψ教岢?在一年內(nèi)向?qū)Ψ教峁┗蛸徶靡荒晟a(chǎn)的某項產(chǎn)品，可以以為在數(shù)目問題上是十分明確的。同樣，明確價錢也是如此。例如，在遠(yuǎn)期交貨的情形下，交易雙方為了避免承擔(dān)價錢波動的風(fēng)險，可采用較為靈巧的作價方法，即不規(guī)定具體價錢，只規(guī)定一個明確價錢的方法，如規(guī)定按交貨時某個市場的價錢程度來明確該貨物的價錢。

在這里需要特殊指出的是，訂約建議中關(guān)于交貨時間、地點及付款時間、地點等其他內(nèi)容雖然沒有提到，并不妨害它作為一項發(fā)盤，因而也不妨害合同的成立。因為，發(fā)盤中沒有提到的其他條件，在合同成立后，可以雙方當(dāng)事人樹立的習(xí)慣做法及采取的通例予以彌補，或者按《公約》中關(guān)于貨物出售部分的有關(guān)規(guī)定予以彌補。

構(gòu)成一項發(fā)盤應(yīng)包含的內(nèi)容，各國的法律規(guī)定不盡相同。有些 的法律要求對合同的主要條件，如品名、品質(zhì)、數(shù)目、包裝、價錢、交貨時間與地點以及支付方法等，都要有完全、明白肯定的規(guī)定，并不得附有任何保存條件，以便受盤人一旦接收即可簽署一項對買賣雙方均有束縛力的合同。《公約》關(guān)于發(fā)盤內(nèi)容的上述規(guī)定，只是對構(gòu)成發(fā)盤的起碼要求。在實際業(yè)務(wù)中，如發(fā)盤的交易條件太少或過于簡單，會給合同的實行帶來困難，甚至容易引起爭議。因此，在對外發(fā)盤時，更好將品名、品質(zhì)、數(shù)目、包裝、價錢、交貨時間、地點和支付方法等主要交易條件一一列明。

2.表明經(jīng)受盤人接收發(fā)盤人即受束縛的意思

必需表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被受盤人接收即受束縛的意思。發(fā)盤是訂立合同的建議，這個意思應(yīng)該體現(xiàn)在發(fā)盤之中，如發(fā)盤人只是就某些交易條件建議同對方進(jìn)行商量，而基本沒有受其建議束縛的意思，則此項建議不能被以為是一項發(fā)盤。例如發(fā)盤人在其提出的訂約建議中加注諸如“僅供參考”、“須以發(fā)盤人的更后確以為準(zhǔn)”或其他保存條件,這樣的訂約建議就不是發(fā)盤，而只是邀請對方發(fā)盤。

在此需要指出，我國《合同法》對發(fā)盤及構(gòu)成要件的規(guī)定同上述《公約》的規(guī)定與解釋基本上是一致的。我國《合同法》第14條規(guī)定:要約是希望和他人訂立合同的意思表現(xiàn)，該意思表現(xiàn)應(yīng)該符合下列規(guī)定:內(nèi)容具體明確;表明經(jīng)受要約人許諾，要約人即受該意思表現(xiàn)束縛。

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